股權質押的基本程序是什么(3)

時間：2017-06-23 11:02:14 煒杭741由分享

　　股權質押基本含義

　　一般觀點認為，以股權為質權標的時，質權的效力并不及于股東的全部權利，而只及于其中的財產權利。換言之，股權出質后，質權人只能行使其中的受益權等財產權利，公司重大決策和選擇管理者等非財產權利則仍由出質股東行使。

　　經邦鄭重指出，判斷股權質押的標的，要從事實上來判斷。

　　首先，當股權出質的時候，出質的究竟是什么權利呢?無論出質的是財產權利還是全部權利，權利都不可能像實體物那樣轉移占有，只能是通過轉移憑證或者是登記的做法來滿足。因此究竟轉移了什么，我們從設質的活動中無法辨明，但可以從質權執(zhí)行進行考察。

　　其次，當債務清償期屆滿，但是設質人無力清償債務，就涉及到質權執(zhí)行的問題?！稉７ā穼τ跈嗬|押的執(zhí)行沒有規(guī)定，但允許比照動產質押的一般規(guī)定。對于動產質押的執(zhí)行問題，《擔保法》[1] 第71條規(guī)定，債務履行期屆滿質權人未受清償的，可以與出質人協(xié)議以質物折價，也可以依法拍賣、變賣質物。因此權利質押的質權人也可以與出質人協(xié)議轉讓質押的權利，或者拍賣、變賣質押的權利。

　　無論協(xié)議轉讓質押的股權還是拍賣、變賣質押的股權都會發(fā)生同樣的結果，就是受讓人成為公司的股東。否則受讓人如果取得的是所謂的財產權利，但是既沒有決策權，也沒有選擇管理者的權利，而這些權利卻由一個與公司財產都沒有任何關系的當事人來享有，這不是非?；闹嚨膯?因此這也就反證出從一開始設質的就是全部的權利，而不是僅僅為財產權利。因為一項待轉讓的權利如果開始就是不完全的，但是經過轉讓卻變成了完全的，這是不可能的。有作者亦指出，作為質權標的的股權，決不可強行分割而只能承認一部分是質權的標的，而無端剔除另一部分。

　　再次，當公司的股東會作出決議同意出質股份時，實際上就已經蘊含了允

　　股權債務

　　許屆時可能出現的股份轉讓，其中包括了對于公司人合性的考慮。中國《擔保法》規(guī)定：以有限責任公司的股份出質的，適用于公司法股份轉讓的有關規(guī)定。質押合同自股份出質記載于股東名冊之日起生效。而《公司法》關于股份轉讓的規(guī)定是，有限責任公司股東間可以相互轉讓其全部出資和部分出資;股東向股東以外的人轉讓其出資時，必須經全體股東過半數同意。

　　比照《公司法》的規(guī)定，股份設質也應當分為兩種情況，其一質權人為公司的其它股東，此時以公司的股份設質無須經過他人同意。其二，當以公司股份向公司股東以外的人設質的，則應當需要全體股東過半數同意。因為如果屆期債務人無法清償債務，質權人就可能行使質權，從而成為公司的股東。鑒于有限責任公司一定的人合性，需要經過全體股東過半數同意。而公司股東的過半數同意，就意味著實際上公司股份的設質是不與公司的人合性沖突。

　　最后，從觀念上來分析，傳統(tǒng)的觀念以為公司的股份的設質僅僅包括財產性的權利，這是將權利孤立地進行分割。實際上在市場經濟中的交易主體是不可能如同法學家一般將權利分割成諸多部分，并且進行考慮。另外，假如真是只能轉讓財產性的權利，那么這種設想必然會在質權執(zhí)行時產生糾紛，從而與民法定分止爭的社會功能相沖突。所以有限責任公司股權質押的標的應該包括全部的股東權利。

　　外國法律規(guī)定

　　對在股權上設立擔保物權，許多國家的法律都有規(guī)定。如法國《商事公司法》、德國《有限責任公司法》第33條均涉及對股份抵押的規(guī)定。比較典型的是日本法律的有關規(guī)定。日本《有限公司法》第32條規(guī)定“得以份額為質權的標的。”日本《商法》第207條又規(guī)定“以股份作為質權標的的，須交付股票可見，日本的公司法對以有限責任公司股東所擁有的股權和股份有限責任公司股東所擁有的股權為質權標的而設立股權質押分別作了比較明確的規(guī)定。

　　股權質押條件

　　股權質押的標的物，就是股權。股權是股東因出資而取得的，依法定或公司章程規(guī)定的規(guī)則和程序參與公司事務并在公司中享受財產利益的，具有轉讓性的權利。(注：孔祥?。骸睹裆谭ㄐ聠栴}與判解研究》，人民法院出版社，第280-281頁。)

　　一種權利要成為質押的標的物，必須滿足兩個最基本的要件：一是具有財產性，二是具有可轉讓性。股權兼具該兩種屬性，因而，在質押關系中，是一種適格的質。

　　中國《擔保法》第75條第1項規(guī)定，“依法可以轉讓的股份股票”方可以設立質押?？梢姡赊D讓性是對股權可否作為質押標的物的唯一限制。

　　首先，對有限責任公司的股權出質，遵照《擔保法》第78條第3款，應“適用公司法股份轉讓的有關規(guī)定”。中國《公司法》(2013年修訂)第71條對有限責任公司股東轉讓出資作了明確規(guī)定。參考該條精神，可以認為：

　?、殴蓶|向作為債權人的同一公司中的其他股東以股權設質，不受限制;

　　⑵股東向同一公司股東以外的債權人以股權設質，必須經其他股東過半數同意，而且該同意必須以書面形式即股東會議決議的形式作成;

　　⑶在第⑵情形中，如果過半數的股東不同意，又不購買該出質的股權，則視為同意出質。該種情形，也必須作成股東會決議，并且應在股東會議中明確限定其他股東行使購買權的期限，期限屆滿，明示不購買或保持緘默的，則視為同意出質。

　　其次，對股份有限公司，參考《公司法》第141條之精神，可以認為：

　?、虐l(fā)起人持有的該公司股份，自公司成立之日起三年內不得設立質權;

　?、乒径?、監(jiān)事、經理持有的該公司股份，在其任職內不得設立質權。

　　外商投資企業(yè)股權質押，僅指外商投資有限公司和外商投資股份有限公司的投資者以其擁有的股權為標的物而設立的質押。遵照《外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定》：

　?、磐馍掏顿Y企業(yè)的投資者以其擁有的股權設立質押，必須經其他各方投資者同意。若有一個股東不同意，便不能出質。不同意的股東即使不購買，也不能視為同意出質。

　?、仆顿Y者用于出質的股份必須是已經實際繳付出資的。

　　因為中國外商投資企業(yè)法規(guī)定外商投資企業(yè)實行授權資本制，允許外商投資企業(yè)的投資者在企業(yè)成立后按照合同約定或法律規(guī)定或核準的期限繳付出資。所以在外商投資企業(yè)中，股權的取得并不以是否已經實際繳付出資為前提。

　?、浅峭夥酵顿Y者以其全部股權設立質押，外方投資者以股權出質的結果不能導致外方投資者的比例低于企業(yè)注冊資本的 25%。

　　另外，公司能否接受該公司的股東以其擁有的該公司的股權出質，對此，有些國家的法律規(guī)定在滿足一定條件時是允許的。如日本《商法》第210條、德國《有限責任公司法》第33條的規(guī)定即是適例。中國《公司法》第149條規(guī)定，“公司不得接受該公司的股票作為抵押權的標的”。《關于外商投資企業(yè)股權變更的若干規(guī)定》第6條規(guī)定，“投資者不得將其股權質押給該企業(yè)”。可見，中國法律絕對禁止股東或投資者將其擁有的股權質押給該公司。

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